投资者协定陷入困境

Investor treaties in trouble

南方中心总执行长：许国平

内容简介：潮流转向反对包含倍受争议的投资者与国家间争端解决机制的投资协定和自由贸易协定，正如印尼和德国等国家对此采取的行动。（2014年3月24日）

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潮流正转向反对那些允许外国投资者起诉东道国政府，索赔金额高达数十亿美元的投资条约。

根据荷兰驻雅加达大使馆上周发布的声明，印尼已发出通知，将终止其与荷兰的双边投资协定（BIT）。

据同一篇声明称，“印尼政府还提到拟终止其所有67项双边投资协定”。

荷兰的声明未得到印尼的证实。但如果的确如此，那么印尼就加入了南非的行列，其去年宣布终止所有双边投资协定。

其他一些国家也开始审视自己的投资协定。这是由外国公司对政府提起越来越多的诉讼引发的，其声称政府政策或合同的变动影响其未来利润。

根据这些协定，许多国家被要求向公司支付巨额赔偿。被索赔最多的是厄瓜多尔，由于取消合同其必须赔偿美国一家石油公司23亿美元。

该机制允许投资者在国际法庭起诉政府，从而不受国内法律和法院的规制。该机制在马来西亚是一个倍受争议的议题，因其是该国和其他11个国家正在谈判的跨太平洋伙伴关系协定（TPPA）的一部分。

投资者与国家间争端解决机制（ISDS）规定在自由贸易协定（尤其是那些涉及美国的）以及国家之间签署的保护外国投资者权利的双边投资协定中。

在签署包含投资者与国家间争端解决机制的这些协定时，很多国家并不知道会招致起诉，外国投资者根据用词模糊、使其能够胜诉的规定提起诉讼，主张他们没有受到公平的待遇或预计自己的收入已经被剥夺。

很多国家面临此类诉讼，印尼和南非也在其中。当与东加里曼丹当地政府的合同被取消时，英国公司Churchill Mining将印尼政府诉至总部位于华盛顿的国际投资争端解决中心（ICSID）仲裁庭，声称政府违反了英国—印尼双边投资协定。

报道显示，该公司索赔10亿至20亿美元。

这起和其他针对印尼的诉讼促使政府审视许多双边投资协定是否应该保留。

南非也被英国矿业公司起诉，其声称在政府出台政策提高黑人经济能力纠正种族隔离政策后遭受损失。

随着牌照发放的巨大腐败丑闻曝光，最高法院取消2G移动通信牌照，很多企业提起申诉，印度也开始审视其签订的双边投资协定，

但不只有发展中国家对ISDS机制深感失望。欧洲也对与美国谈判中的跨大西洋贸易与投资伙伴关系协定（TTIP）的ISDS机制迟疑不决，其类似于TPPA协议的ISDS机制。

两周前，德国向欧盟委员会表示TTIP协定不得规定ISDS机制。

据金融时报报道，经济部长Brigitte Zypries告诉德国议会，柏林决定将仲裁权排除在TTIP协定之外。

“在[德国]联邦政府看来，在欧盟的美国投资者已从国内法院得到充分的法律保护”，她说道。

法国贸易部长早些时候曾表示反对ISDS机制，而由英国政府委托所做的报告也指出该机制存在的问题。

欧洲的醒悟有两个原因。基于ISDS机制提起的诉讼也影响这些国家。

德国已被瑞典公司Vattenfall诉至国际投资争端解决中心，其声称福岛灾难之后政府决定逐步淘汰核电站导致其遭受十亿多欧元的损失。

此外，欧洲民众也对该投资机制感到不满。两个欧洲组织去年发表的一份报告显示国际投资仲裁制度如何被几大律师事务所垄断，仲裁庭充斥着利益冲突以及仲裁庭决定的专断性。

该报告不仅在公民社会，也在欧洲政策制定者中引起轩然大波。

一月，欧盟委员会暂停与美国谈判TTIP协定的ISDS条款，并宣布将就该问题与公众进行90天的磋商。

在澳大利亚，菲利普•莫里斯国际公司起诉要求赔偿由于法律规定香烟盒只能简单包装造成的利润损失后，上届政府决定在未来的自由贸易协定和双边投资协定中不纳入ISDS条款。

在马来西亚，ISDS机制是TPPA协议倍受争议的主要议题之一。许多企业、专业机构和公共利益团体希望政府将ISDS机制视为“红线”排除在TPPA谈判之外。

在去年在印尼举行的APEC峰会和TPPA首脑会议上，总理Dato’Sri Najib Tun Razak也提到，投资政策和ISDS机制作为TPPA协议的一个议题（其他为政府采购和国有企业），可能会影响国家主权。

到目前为止，美国仍坚持其立场，即ISDS机制必须成为TPPA协议和TTIP协定的一部分。但是如果不断壮大的欧洲反对声音影响TTIP谈判，那么其可能会影响TPPA协议，因其将加强ISDS反对者的地位。

同时，我们也有望看到更多的国家审视它们的双边投资协定。想要与欧洲国家终止双边协定的发展中国家可以指出一个事实，即关于将这些协定纳入ISDS机制，越来越多的欧洲国家本身也犹豫不决。