《遗传资源的获取及公平公正地惠益分享名古屋议定书》之剖析（一）

来源: http://ceblaw.um.edu.my
翻译：殷金

1、 简介

在经历了长达六年的等待之后——在2010年10月30日早间——有关遗传资源的ABS议定书终于获得了通过。在混乱和充满埋怨的14天协商之后，这算是一个奇迹般的成果——其混乱和充满埋怨的原因是打破了发展中国家集团的协商一致性及秘密协议。最终，在一种投降仪式的氛围中，日本主席方强加给缔约方，主要是发展中国家这份妥协文本，而不是胜利的会议成果。已经领导了这一工作进程四年的两位工作组的共同主席被这最后时刻的平行进程排斥在外。

新出现的《议定书》删除了发展中国家所关注的重点问题，并引进了模糊不明确的规定，充满了法律不确定性。重要的是，其并没有就一些关键领域延伸CBD的文本，从某种程度上来说，可以称之为“CBD-”。值得注意的是，尽管这样，对于发达国家很重要的条款——与获取有关——却对提供遗传资源的国家制定了详细和明确的义务。

 2、进程

最终展示给大会以供通过的文本是由一个相当不寻常和前所未有的进程产生的。这份文本不是通过协商而产生的。泄露出的消息是，就在10月27日周三之前，巴西和欧盟代表进行了一次秘密写上。一位欧盟谈判员在一个小组协商会议上不经意间透露：“在随后有关蒙特利尔会议的讨论中，我们理解到，代表其他集团的巴西对此有一些疑虑。因此，我们开始与巴西代表谈判。我们与巴西代表进行了非正式协商，理解了该方有关其他问题的疑虑，以及有关‘使用’概念的疑虑。”

欧盟和巴西的谈判员进行了会晤，并达成了协议。他们还得到了日本的同意，共同开始制定《议定书》的文本。

就是在这个时候，巴西代表改变其先前与其他发展中国家同样的立场。巴西曾是观点相似生物多样性大国集团（LMMC）和世界上其他发展中国家的谈判代表——从技术方面和战略方面——但是在这一晚上，与发达国家的谈判主角秘密地站在了同一立场。

2010年10月27日周三晚间，也就是大会结束的两天之前，日本、欧盟和巴西代表拉拢了纳米比亚代表进行了秘密的会议。另外，挪威代表也参加了这次会议。但是谈判员只是代表了欧盟和日本方面的。当晚深夜，纳米比亚代表才加入会议。就在这晚，会议就各方所关心的重点问题达成了一致。据报道，主要包含以下几个方面：《议定书》生效之前所获得的遗传材料和传统知识（TK）的多边惠益分享机制、所提供的遗传资源衍生物的惠益分享和健康紧急事件发生时的病原体快速获取和加快惠益分享问题。另一方面，巴西和非洲代表欣然接受了发达国家集团展现和协商后的所有文本。

与此同时，余下的谈判员被排除在了会议之外。他们对此毫不知情，还仍然就困难的关键问题进行忙碌的协商！

目前，对于谁起草或者确定了有关突出问题的最终文本仅是推测，但是需要所有涉及的缔约方或者谈判员进行反思。尽管如此，还是可以确定是欧盟和日本——在巴西的同意之下——制定了文本的关键部分。秘书处的两位资深成员对之进行了修改，并在10月28日周四的一整天做同样的工作。

在之后的一天，也就是10月28日周四，在一次匆忙召开的闭门午间会议上，共同主席展出了有关衍生物的文本。欧盟认同该文本是由欧盟和巴西共同起草的，尽管文本上标注“2010年10月28日，下午14点15分，巴西提议”（会议是中午举行的！）。欧盟的谈判员称：“在名古屋，巴西和欧盟的专家坐在一起探讨如何进行工作。”在场的每一个人对这一不公开的进程和由此产生的不透明、非包容性质的文本表示谴责。为应对这些愤怒的抗议，共同主席承认他们也被这种“平行进程”排除在外，而且他们也没有接受任何国家的命令。一位关键的谈判员与其他代表具有共同的呼声，他表示：“这种做法是不可接受的。我们对我们背后所做的事情毫不知情。”

哥伦比亚代表就衍生物的内容提出了一份文本以作为解决问题的基础途径，并更准确地反映出了迄今为止公开协商的状态。但是会议未达成一致。缔约方决定在下午进行会谈，并继续讨论解决衍生物的基础办法，即重点关注与使用的概念有关的条款。

当天晚间，有关“遗传资源的使用”的协商组陷入到了僵局之中，各国感受到了压力。一些发展中国家的部长接到电话，电话中呼吁他们在协商中弱化其优势。甚至一个国际非政府组织（NGO），即世界自然基金（WWF），也接到了这种呼吁。这导致了一位发展中国家的谈判员在IGC的最后一次开放会议上抱怨：“这给发展中国家的谈判员施加了巨大的压力。这种呼吁是建立在秘密小组会议所泄露信息的曲解之上的。我们正式要求我们的合作者确保他们对这些蛮横的技巧并不知情。”但没有得到这种保证。日本代表发言时提到已经取得了巨大的成就和进展。其谈判员继续表示：“根据你们的努力，余下的任务将会比较简单。我们仅将做一些附加工作。”令每一位代表吃惊的是，他宣布，根据时间安排，在接下来的一天，所有地区集团将被邀请至主席房间。就在这时，欧盟谈判员表示希望主席方将在接下来的一天给大家带来好的消息，并表示他期待“今天不愿意推进工作的”缔约方能够欣然作出回应。至此，当然，正如上文叙述，日本、欧盟和巴西代表已经起草了《议定书》。是时候拿出他们的秘密协议了。

并且，在最后一天的上午，也就是10月29日周五，这份事先被起草好的《议定书》被分发给缔约方。在紧急召开的会议上，余下的缔约方试图控制一些术语。发展中国家（除非洲集团）进行了紧急会议，并审查了条款。他们决定如果《议定书》作出一些重要改变，那么他们将接受。同时，非洲集团的谈判员非正式地通知LMMC和观点相似亚太集团（LM APAC）的关键谈判员，他们将不会接受该《议定书》，并且准备将战略和资源筹备计划放在括号中搁置。这就是在下午1点举行的日本主席方房间会议之前的闹剧状态。

在日本主席房间会议上，主席正式拿出了《议定书》，并表示以“接受或不接受”的方式表态。JUSCANZ的一位发言人表示他们认为接受这份文本并不容易，但是他们不能确定未来的协商将会是有用的。发展中国家表示在接受该《议定书》之前应作出一些改动。主席方仍然坚持将原文呈递给全体大会以供通过。一位发展中国家发言人回应所需的调整是基于一些关键的方面的，如果没有这些调整那么“……发展中国家，尽管我们很愿意表示肯定，但是我们还是不能同意，因为这是一份不平衡的提议”。

就在这时，进程发生了巨变。巴西，作为LMMC代表，被指定将提议展示给发展中国家，并表示仅改动一点——“遗传材料的使用”改为“遗传资源的使用”，这是发展中国家立场的重大改变，因为该《议定书》将以综合问题的形式纳入衍生物的概念。然而，发展中国家提出的其他调整并未被提出。事实上，在他们早期的介入中，观点相似亚太集团和GRULAC代表已明确表示了一些他们希望加入或者更改的重点问题。欧盟代表同意这一改变；JUSCANZ也同意。在当时相当紧张和敏感的气氛中，事情突然发生了突变。一直明显缺席整个会议的非洲集团代表大量地涌入了主席房间，纳米比亚部长声称他们无条件支持该《议定书》。在当时的氛围以及发展中国家立场产生分歧的情况下，会议对《议定书》达成一致。在当日晚间召开并持续到2010年10月30日早间的全体大会上，该《议定书》获得了通过。

我们在下期文章将介绍谈判的背景，并对该《议定书》的主要部分进行分析。